Casi a diario, alguien llama a mi oficina para una consulta y me aconseja que no pueden mediar su asunto porque están en conflicto entre ellos, no se comunican bien entre sí, no confían el uno en el otro, o ya han fallado en resolver las cosas por sí mismos.
Me volví insensible a esa respuesta porque esencialmente se están alejando de un proceso y enfoque diseñados específicamente para abordar tales cosas. En su lugar, dicen lo siguiente: (1) ya que estamos en conflicto entre nosotros, necesitamos utilizar un proceso adversarial, que tiende a aumentar aún más el conflicto que ya existía; (2) dado que tenemos problemas para comunicarnos, necesitamos utilizar un proceso adversarial que tiende a exacerbar esos problemas; (3) dado que tenemos problemas de confianza entre nosotros, necesitamos utilizar un proceso que tienda a engendrar paranoia; y (4) ya que no solucionamos las cosas por nuestra cuenta, en lugar de contratar a alguien para que nos ayude a resolver la disputa, nos abocaremos a la batalla.
Lo siguiente es un extracto de un artículo titulado Mediación: Negociar un divorcio más satisfactorio que fue publicado por el Programa de Negociación de Harvard Law School el 4 de julio de 2017 y se basa en los resultados de un estudio que se publicó en 2012:
"Los participantes del estudio cuyo mediador o abogado adoptaron un enfoque facilitador de la negociación, medido por su tendencia a participar en conductas de resolución de problemas y ayudar a sus clientes a centrarse en los intereses, generalmente informaron resultados de alta calidad …
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Un enfoque facilitador [implica] tratar de reducir el conflicto y mejorar la calidad de la relación entre los cónyuges que se divorcian …
En una mediación facilitadora, el mediador se enfoca en ayudar a las partes a llevar a cabo una conversación fluida y abierta …
En comparación con aquellos involucrados en litigios, los participantes que participaron en la mediación informaron que alcanzaron acuerdos de mayor calidad, medidos por la forma adaptada, justa, integral y clara del acuerdo …
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En general, los resultados sugieren que las parejas deberían ser auxiliadas por profesionales que creen que reducir el conflicto y fomentar un diálogo abierto son más propensos a promover un divorcio satisfactorio de lo que lo haría un enfoque competitivo directo ".
Vale la pena mencionar que el estudio de 2012 en el que se basó ese artículo fue uno de al menos nueve estudios, todos los cuales llegaron a la misma conclusión.
Tenga en cuenta que el enfoque de facilitación se compara con el litigio, que se describe como un enfoque competitivo. El artículo también menciona la posibilidad de que "aquellos que eligieron la mediación ingresaron con una actitud menos combativa que aquellos que eligieron el litigio".
En otras palabras, como titulé un artículo publicado en HuffPost el 14 de abril de 2016, ¿Cooperación o combate? ¡La decisión es tuya!.
En lo que respecta a cuestiones de confianza, el Programa de Negociación de la Facultad de Derecho de Harvard abordó ese tema en un artículo titulado En resolución de conflictos, buscar socios de confianza que se publicó el 20 de diciembre de 2016. El artículo proporciona en la parte pertinente lo siguiente:
"¿Cómo puedes involucrarte en el manejo de conflictos con alguien que no confía en ti? Considere traer a alguien en quien la otra parte confíe para mediar en la disputa …
Reclute aquellos en los que confíe el otro partido … Busque personas en las que usted y su contraparte confíen para mediar en su disputa ".
El aspecto de la confianza no puede ser subestimado. De hecho, el 21 de julio de 2017, una de las partes en una disputa comercial que mediaté me informó que el acuerdo de conciliación había sido firmado por todos. Me agradeció por salvar el trato al poner las cosas en perspectiva y las pruebas de realidad después de que parecía que iba a desmoronarse. También me informó que la otra parte confía en pocas personas y que ambas confiaban en mí.
En Ejemplos de Resolución alternativa de disputas (ADR): Cómo funciona la mediación, el Programa de Negociación de la Facultad de Derecho de Harvard dice lo siguiente con respecto a las situaciones en las que los participantes no logran resolver las cosas por sí mismos:
"Las negociaciones han llegado a un punto muerto, pero ambas partes acuerdan una cosa: necesita ayuda para resolver la disputa. Contratas a un mediador neutral para que haga eso. En lugar de actuar como un juez que decide quién 'gana' o 'pierde', un mediador externo ayuda a las partes a llegar a un acuerdo ".
Otro artículo publicado por el Programa de Negociación de la Facultad de Derecho de Harvard el 6 de julio de 2017 titulado Tres preguntas para hacer sobre el proceso de resolución de disputas explica los beneficios de la mediación sobre otros procesos de la siguiente manera:
"La mediación es típicamente más rápida y más barata que el arbitraje o el litigio, y la mediación también les da a las partes el mayor grado de control sobre el resultado final ….
Frank EA Sander y Lukasz Rozdeiczer le aconsejan que comience con la mediación, ya que es un procedimiento seguro y no vinculante para ambas partes …
El consejo de Sander y Rozdeiczer, de un capítulo del Manual de Resolución de Disputas, el ganador del Premio del Libro 2005 del Instituto Nacional para la Resolución de Conflictos Avanzados, es tener en cuenta que ambas partes en una disputa a menudo prefieren un acuerdo a un árbitro, juez, o la decisión vinculante de ganar / perder del jurado …
Cuando las partes tienen problemas para comunicarse y tienen un fuerte deseo de transmitir sus sentimientos, la mediación suele ser la mejor opción …
Sin embargo, cuando las partes tienen opiniones diferentes con respecto a la ley que afecta su caso, en última instancia, puede ser necesaria la experiencia de un juez o árbitro.
En caso de duda, medie. En resumen, la naturaleza de la mediación, de bajo riesgo y relativamente bajo costo, lo convierte en el proceso de resolución de disputas.
La mediación permite a los negociadores trabajar juntos para maximizar sus resultados bajo la guía de un experto, en lugar de entregar su dilema para que alguien más se resuelva en su nombre …
Si un mediador no puede ayudarlo a usted y la otra parte a llegar a un acuerdo, es posible que deba recurrir a un litigio o arbitraje, pero lo hará con un mejor entendimiento de su caso y los problemas en juego ".
Dado que muchas personas, abogados y jueces jubilados incluidos, se autodenominan mediadores en estos días, el Programa de Negociación de la Facultad de Derecho de Harvard abordó ese tema en un artículo titulado ¿Qué hace un buen mediador ?, publicado el 11 de julio de 2017. El artículo dice parte pertinente de la siguiente manera:
"¿Qué hace un buen mediador? ¿Y cómo es que los mediadores -quienes carecen de poder para imponer una solución- a menudo llevan a los disputadores amargados a un acuerdo?
Por supuesto, la capacitación seria en mediación y la experiencia sustantiva son fundamentales, al igual que la habilidad analítica. Pero según una encuesta del profesor de derecho de la Universidad de Northwestern Stephen Goldberg, los mediadores veteranos creen que establecer una relación es más importante para la mediación efectiva que el empleo de técnicas y tácticas de mediación específicas ".
En lo que se refiere a la experiencia sustantiva, el Programa de Negociación de la Facultad de Derecho de Harvard abordó ese tema en un artículo titulado ¿Es la pericia de mediación lo que necesita? publicado el 31 de mayo de 2016. Ese artículo responde a esa pregunta de la siguiente manera:
"Se te puede perdonar por pensar que, cuando se trata de resolución de disputas, la experiencia técnica prevalece sobre la experiencia de mediación. Este razonamiento es defectuoso …
A menudo sucede que cuando dos personas u organizaciones intentan resolver una disputa determinando quién tiene la razón, se atascan. Es por eso que tantas disputas terminan en litigios ".
El motivo fue ampliamente explicado en la Investigación de Negociación sobre Técnicas de Mediación: Enfoque en Intereses, que fue publicado por el Programa de Negociación de la Facultad de Derecho de Harvard el 6 de julio de 2017, el cual se establece en la parte pertinente de la siguiente manera:
"Hay una mejor manera de resolver su disputa: contratar a un mediador experto que se centre en los intereses: las necesidades, deseos o inquietudes que subyacen a las posiciones de cada parte, de acuerdo con la investigación de negociación sobre técnicas de mediación.
Durante el transcurso de la resolución de disputas, si alguien pregunta por qué una disputa es importante, normalmente la respuesta revelará sus intereses …
¿Se puede enfocar los intereses en conflictos empresariales complejos?
Por experiencia, sabemos que un mediador experto a menudo puede resolver conflictos incluso cuando sabe poco o nada sobre los problemas técnicos subyacentes a las disputas más complejas.
¿Por qué?
En primer lugar, un buen mediador basado en intereses será un aprendiz rápido, capaz de recoger rápidamente el conocimiento de mediación técnica necesario para discutir el problema.
Más importante aún, un mediador basado en intereses no necesita comprender completamente los aspectos técnicos de un problema para evaluar por qué la disputa es importante para cada parte y qué soluciones puede aceptar cada parte.
Comenzando con este conocimiento y eventualmente intercambiando propuestas de acuerdos negociados, el mediador basado en intereses puede ayudar a los partidos a resolver los problemas técnicos más complejos ".
En 2016, me pidieron que compartiera consejos para un artículo sobre cómo prepararse para el divorcio. Mis consejos fueron los siguientes:
"1. No asuma que su caso de divorcio no se puede manejar a través de la mediación o el proceso de divorcio en colaboración porque los dos no son amistosos y tienen problemas de confianza.
Mediadores bien capacitados y profesionales de divorcio colaborativos han adquirido habilidades para reducir los conflictos y reconstruir la confianza.
El litigio es un proceso adversarial (combativo) que inherentemente intensifica el conflicto y engendra paranoia, y los litigantes generalmente no han aprendido las habilidades que se les enseñan a los mediadores y profesionales de la ley en colaboración.
2. No consulte ni retenga un litigante, a menos que también sea un mediador facilitador y / o transformador bien entrenado y / o un profesional colaborador de divorcio.
De lo contrario, es como ir a un cirujano y esperar que no lo recomienden, o al menos tener un sesgo hacia la cirugía. Solo puedes dar lo que tienes y enseñar lo que sabes.
3. No asuma que su cónyuge no será receptivo a la mediación o al proceso de divorcio en colaboración, incluso si ya han contratado a un abogado especializado en litigios y posiblemente le hayan presentado una acusación contradictoria.
La gente se convence a sí misma de que su cónyuge no estaría de acuerdo con algo que nunca preguntaron. Pregunta y puedes recibir
Permítanme expresarlo de la siguiente manera: no puede esperar recibir lo que no solicitó ".
Por lo que vale, independientemente de lo que diga y del tipo de información que proporcione, rara vez escucho de aquellos individuos cuyas respuestas me adormecieron hace mucho tiempo. Como dicen, "puedes llevar un caballo al agua, pero no puedes hacerlo beber".
